劳动合同终止，退休人员选择继续工作是否是劳动关系？

要点一：

关于“退休人员”劳动合同的终止条件

“退休人员”劳动合同终止的法定条件有二：

• 劳动者开始依法享受基本养老保险待遇；

• 劳动者达到法定退休年龄。

因此，对于“超龄不享人员“，用人单位可否终止劳动合同的问题尚未有统一定论。有的地方对劳动者虽达到退休年龄但尚不能享受养老保险的，用人单位即使有权与其终止劳动关系，也应支付劳动者经济补偿金，以保障劳动者的及基本权益。

要点二：

“超龄不享人员”劳动合同终止后的衍生问题

社保基金压力渐大，根据上述分析，目前的司法认定似乎渐渐倾向于“达到法定退休年龄”与“享受养老保险待遇”两个条件同时具备，劳动合同才能终止。

如果单位在仅具备“达到法定退休年龄”的条件下，仍然单方终止“超龄不享人员”劳动合同的，会产生什么法律后果呢？

“超龄不享人员”对单位终止劳动合同的行为有异议，主张恢复劳动关系的；即便劳动合同的终止条件存在瑕疵，但其“恢复劳动关系”的主张一般不会被支持。

《劳动合同法》第八十七条规定：“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。”

单位在目前条件下终止劳动合同，毕竟有《劳动合同法实施条例》第二十一条作为依据；如简单粗暴的纳入“违反本法规定解除或者终止劳动合同”的情形，对用人单位并不公平。

一般认为，用人单位根据《劳动合同法实施条例》第二十一条的规定，与达到法定退休年龄的员工终止劳动合同的，不符合《劳动合同法》第四十六条规定的应当向劳动者支付经济补偿的情形，无需向员工支付终止劳动合同的经济补偿。

深圳市中级人民法院关于印发《深圳市中级人民法院关于审理劳动争议案件的裁判指引》的通知八十七条：劳动者达到法定退休年龄，劳动合同终止，劳动者要求用人单位支付经济补偿的，不予支持。

要点三：

单位与“超龄不享人员”之间是什么关系？

在劳动者达到或超过法定退休年龄后，原单位继续留用，或“超龄不享人员”被新单位招用的，双方之间是什么法律关系呢？

深圳市中级人民法院关于印发《深圳市中级人民法院关于审理劳动争议案件的裁判指引》的通知五十六条：用人单位与其招用的已达到法定退休年龄的人员发生用工争议，应当按照劳务关系处理。用人单位与其招用的已达到退休年龄的人员之间不存在劳动关系，而是存在劳务关系。

广东高院判决案例：已达法定退休年龄继续就业者与用人单位形成的是劳务关系，而非劳动关系，无论其是否享受基本养老保险待遇。

要点四：

“退休人员”的工伤保险待遇问题

有人认为，单位无需为“退休人员”缴纳社保费用，大大降低了单位的用工成本。且“退休人员”在工作中发生人身伤害的，由于其与单位不存在劳动关系，也无法认定为工伤，不适用《工伤保险条例》。除非单位存在过错，否则无需为“退休人员”的伤害事故买单。

上述观点并不准确。

在司法实践中，劳动关系已经不是工伤认定的必要条件；在部分情况下，双方即便没有劳动关系，用人单位也要承担工伤保险责任。

如果单位没有缴纳工伤保险的，将依照《工伤保险条例》第六十二条“按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用”。

如果确实未被认定为工伤的，单位也很可能要“雇主责任”。 

对于“退休人员”，单位可以节省医疗、养老保险及公积金等，以降低用工成本；但我们建议，仍应当单独缴纳工伤保险，或通过购买商业保险的方式，以规避其发生伤害事故而产生的风险。