今天和大家聊聊三期女员工,“三期”指的是孕期、产期和哺乳期,是从女职工妊娠开始到生产,再到哺乳期满,即婴儿满一周岁;国家法律法规对处于“三期”的女职工实行特殊劳动保护和待遇。
案例:某公司要求新入职女员工一年内不能怀孕,要求女员工入职时签订日期空白的自愿离职申请,如果一年内怀孕,公司就填上日期算女员工自愿离职。公司口头承诺,不会用于除怀孕外的其他辞退,一年后归还员工离职申请。这种操作算不算违反劳动法?离职申请有效吗?
01 三期女员工的法律保护
企业要求新入职女员工一年内不能怀孕是否合法?
可以肯定的是,这样的要求是违法的,生育权是公民基本的权利,用人单位没有权利要求劳动者不能怀孕。签订劳动合同,双方除了必须遵循平等自愿、协商一致的原则以外,还必须遵循合法性的原则,即签订劳动合同的主体、内容和形式均不得违反法律、行政法规的规定。
《劳动合同法》第26条规定:
(一)以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危,使对方在违背真实意思的情况下订立或者变更劳动合同的;
(二)用人单位免除自己的法定责任、排除劳动者权利的;
(三)违反法律、行政法规强制性规定的。
《女职工劳动保护特别规定》第五条规定:用人单位不得因女职工怀孕、生育、哺乳而降低其工资、予以辞退、与其解除劳动或者聘用合同。
《劳动合同法》规定,女职工在三期内的,用人单位不得依照本法第四十条、第四十一条的规定解除劳动合同。因此,不能以以女职工因怀孕、生育、哺乳而影响正常工作为由予以辞退。
一些企业在与劳动者签订劳动合同中虽然与女职工约定“不得结婚”“不得怀孕”的内容,但是违反法律法规的有关规定,因此这些条款为无效条款。
02人力资本变人力成本
但是为什么依然有与三期女员工解除劳动合同的劳资纠纷事件频发?
其一:产假碰瓷案例频发新入职女员工还没上班多久或者试用期刚过就怀孕了,有碰瓷嫌疑,HR说,我也不想女人为难女人。看看HR们近期对女员工的怀孕的讨论。
其二:“人力资本变为了人力成本”
以广东为例,一个产假最少也有178天,大半年的时间,工作谁来做,岗位谁来顶?对一个萝卜一个坑的中小企业来说无疑是带来很大压力。
《女职工劳动保护特别规定》第7条(基础假98天)、《广东省职工生育保险规定》第16条(难产假30天)、《广东省人口与计划生育条例》第30条(奖励假80天),即:顺产产假:98天+80天奖励假=178天难产产假:98天+80天奖励假+30天难产假=208天
其次,《妇女权益保护法》第27条规定:“任何单位不得因结婚、怀孕、产假、哺乳等情形,降低女职工的工资。”因此,不论是因女职工个人的原因造成的调整工作岗位(如:不胜任工作或主动提出调整工作岗位),还是因单位的原因造成的调整工作岗位(如:部门被撤消),“三期”女职工绝对不可以被调整劳动报酬。
三期女员工实际操作中的调整方法。三期女员工不可以被调整劳动报酬并不意味着用人单位必须全额发放与女职工工作业绩、工作表现挂钩的全部劳动报酬。如果用人单位有严格完善的工资管理制度,那么与工作业绩相挂钩的绩效奖金、销售提成,与出勤天数相挂钩的全勤奖金,用人单位可以根据女职工当月工作业绩、出勤天数予以发放。
03三期女员工能不能辞退?
对三期女员工的保护不是无限制的,三期女员工违反了《劳动合同法》第49条依然是可以解除劳动合同的。
用人单位和三期女职工都应注意到,并非是三期的女职工就可以无限制、无缘由的享受特殊保护待遇。用人单位在处理三期女职工的违纪行为时,不仅要证明存在违纪行为,而且要有有效的规章制度可以作为处理依据。女职工也应在三期内注意自己的行为规范,虽然享受特殊保护,但在严重违纪等情形下,企业是可以解除劳动关系的。
《劳动合同法》第三十九条,劳动者有下列情形之一的,用人单位可以解除劳动合同:(一)在试用期间被证明不符合录用条件的;(二)严重违反用人单位的规章制度的;(三)严重失职,营私舞弊,给用人单位造成重大损害的;(四)劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系,对完成本单位的工作任务造成严重影响,或者经用人单位提出,拒不改正的;(五)因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的;(六)被依法追究刑事责任的。
若用人单位违法解除与“三期”内女职工的劳动合同,如女职工要求继续履行劳动合同,则应撤销用人单位解除劳动合同的决定,双方继续履行劳动合同。造成劳动者工资收入损失的,用人单位还要支付工资。
04题外话
1、让自己变得不可替代。三期女员工不应该从“人力资本变成人力成本”,从处理三期员工关系中可以看出这家公司的实力、文化和格局。当然,无论是否三期,员工都应该让自己不断学习提升,为企业创造价值。
2、三期女员工的得失权衡。
从法律的角度来讲,“三期”的女职工享有法律规定的特殊劳动保护和待遇,但是当一些企业做出了“解除劳动合同”谈判时,劳动者应当结合实际情况权衡一下。几年前有位孕期劳动者,因为三期解除劳动关系,在劳资纠纷处理过程中导致流产,这样的情况无论是企业还是劳动者都是不想看到的。
3、HR表示压力很大处理这些事情大部分是HR,而且HR也是女性居多。HR说我也难啊,一边是同事,一边是老板。三期问题一不小心就陷入劳动纠纷,还要承担更严重的法律后果。
这个时代的HR除了背锅还得学习储备一堆知识。除了人力资源专业技能,还要学习企业管理、心理学、沟通、演讲、谈判技巧、危机处理、职业生涯规划、法律法规、财务、金融,新媒体、PPT、PS、摄影摄像也得精通,另外还要选修一些天文地理、五行八卦、奇门遁甲、算命风水、属相星座。。。
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